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法律风险控制“三部曲”
作者:徐孝忠 孟… 来源:互联网 点击量: 发布时间:2008-12-23 14:52:41

  技术供应方面。技术规范不明确,发包方很可能以不符合规范为借口,不进行验收和结算,甚至成为要求返工、拆除以完工部位的依据;质量标准不明确,主要是没有明确符合那种质量标准,无法评定工程质量是否达到标准;工程验收程序不明确,在合同中未约定业主现场工作人员,对承包方提出的技术问题不进行解决和不正确、不及时解决,并严重影响施工生产时的责任和解决办法。

  预付款、进度款方面。没有细致的合同条款约定,缺少对业主逾期拨款的有力度、量化的、可操作的约束措施;在有明确约定的情况下,没有主张权利,不进行抗辩,或者失去时效;对履约保函,应当明确约定在业主划转的条件。应当发现这些问题,并通过谈判明确地写入合同,同时对工期、质量等也要做出细致明确的规定。

  合同履行阶段。这一阶段是二级单位最大的风险源,也是二级单位法律风险控制工作的重点和难点。本阶段的风险主要是合同中递延来的风险,合同履行中的变更,施工过程中项目部和业主各自违约或共同违约等形成的新风险。因此需要重点控制以下几方面:

  施工合同变更方面。这是施工过程中经常发生的情况,往往业主单方面对合同变更,没有给承包方相应的费用和工期补偿。也有的是协商一致变更合同后,承包方没有在规定的时间内办理相关手续,对相关证据没有及时收集和保留,或者时效已过,事后无法主张权利和进行举证,从而导致一些工程变更及其它权利发生争议,并最终无法实现。

  预付款不到位、不支付工程进度款。二级单位一般承担的都是中小项目,这样的项目资金情况有时不是很好,业主也缺少较好的信誉,防范这方面的风险也就显得更加重要。出现这样的问题往往是业主违约,二级单位及项目部没有严格行使合同中承包方的权利,或者是没有约定解决问题的方式,特别是没有对相应的经济补偿和工期延长等进行规定,没有在预定的时间内发出要求付款的通知,没有进一步采取停止施工等措施。这就使得相关问题的解决困难进一步加大。

  施工图的缺失和不到位。这在一些中小工程中时有发生,严重影响合同的正常履行。很多情况下,这也可能是违规工程及建设单位资金短缺、实力不足的标志,应当提高警惕,以此认真分析业主情况。合同如果没有明确约定图纸送达承包人的时间,或有约定而没有履行约定,承包方与业主没有重新约定图纸送到的时间,则应当重新约定。项目部应当对业主的行为进行催促并进行准确记载,及时办理索赔手续。缺少记载和相关手续的,应当补办或寻找其它证据。

  工期延误。工期变动是客观的也是正常的。合同中对工期有明确的约定,因而工期又是法律风险控制的重点目标之一。二级单位项目部如果工期拖延而没有相应的抗辩事由,则面临违约风险。这主要是合同对工期可以顺延的条件没有约定、约定不明确、约定不全面,或顺延工期没有经过工程师确认;对工程师不同意确认的顺延,没有及时按合同争议解决方式进行解决;对可以顺延的工期没有及时做好书面记录或取得相关证据;有时没有按照规定的方式及时报送相关证据,也导致无法进行工期索赔。这些问题的出现需要在工作中由专业人员收集相关证据,有针对性地发现和解决这些问题。

  总而言之,在施工项目上,二级单位在质量、竣工结算等多个方面都存在着相应的法律风险,其中不仅有实体上的,也有程序上的;不仅有来自合同方面的,也有来自其它民事和行政法方面的。这些都需要二级单位逐一分析,采取相应的“三部曲”措施,从而能够真正做到积极面对法律风险,有条不紊地给予控制。

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